2023年9月28日，商務(wù)部、國家統(tǒng)計局和國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布《2022年度中國對外直接投資統(tǒng)計公報》，公報顯示，2022年，我國對外直接投資1631.2億美元，為全球第2位，連續(xù)11年列全球前三，從規(guī)模上看，中國境內(nèi)投資者共在全球190個國家和地區(qū)設(shè)立境外企業(yè)4.7萬家，覆蓋全球超過80%的國家和地區(qū)。由此顯示，境外投資依然保持火熱。
根據(jù)《中華人民共和國外匯管理條例》（以下簡稱“《外管條例》”）第十七條規(guī)定，“境內(nèi)機構(gòu)、境內(nèi)個人向境外直接投資或者從事境外有價證券、衍生產(chǎn)品發(fā)行、交易，應(yīng)當(dāng)按照外匯管理部門的規(guī)定辦理登記。國家規(guī)定需要事先經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)或者備案的，應(yīng)當(dāng)在外匯登記前辦理批準(zhǔn)或者備案手續(xù)。”
因此，《外管條例》項下的“境外投資”系指境內(nèi)機構(gòu)、境內(nèi)個人向境外直接投資或者投資境外有價證券、衍生產(chǎn)品。其中境內(nèi)機構(gòu)的境外投資包括境外直接投資，也就我們常說的ODI（Overseas Direct Investment）和特殊境外投資通道（QDII、RQDII、QDLP、QDIE等）；而境內(nèi)個人的境外投資，除適用《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)個人參與境外上市公司股權(quán)激勵計劃外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)〔2012〕7號，以下簡稱“外匯局7號文”）項下的“參與上市公司股權(quán)激勵計劃”或適用《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)〔2014〕37號，以下簡稱“外匯局37號文”）項下以“特殊目的公司”進(jìn)行“返程投資”或以“非上市特殊目的公司”進(jìn)行權(quán)益激勵外，中國目前并未開放境內(nèi)個人的境外直接投資外匯通道。
上述境外投資途徑中常見的就是“境內(nèi)機構(gòu)的境外直接投資”，而境外直接投資的步就是——ODI備案，因此也有人稱ODI備案是“境內(nèi)企業(yè)合規(guī)出海的步”。那究竟什么是ODI備案呢？首先，本文將從“什么是ODI備案”、“為什么要辦理ODI備案”以及“如何辦理ODI備案”3個方面對ODI備案做簡單闡述。
一、什么是ODI備案？
ODI備案是指國內(nèi)企業(yè)、團體在經(jīng)過相關(guān)部門的核準(zhǔn)后，通過設(shè)立、并購、參股等方式在境外直接投資，以控制境外企業(yè)的經(jīng)營管理權(quán)為核心目的投資行為。
簡單來說，境內(nèi)機構(gòu)投資港澳臺地區(qū)或其它國家和地區(qū)的企業(yè)時，無論是新設(shè)公司還是并購股權(quán)，只要涉及直接或者間接取得境外公司所有權(quán)、控制權(quán)或者經(jīng)營管理權(quán)的，就需要去相關(guān)部門進(jìn)行境外投資備案。這里的“相關(guān)部門”主要包括：商務(wù)部門、發(fā)改委和外管局（銀行）三大部門，而境內(nèi)機構(gòu)只有完成ODI備案，并從前述部門分別取得《企業(yè)境外投資證書》、《境外項目投資備案通知書》和《境外直接投資外匯登記證》后才能實現(xiàn)海外公司的合法設(shè)立、資金的合規(guī)出境等目的。相關(guān)部門的監(jiān)管重點及相關(guān)法規(guī)如下圖所示：
二、為什么要辦理ODI備案
在回答“為什么要辦理ODI備案”這個問題之前，我們需要了解的是，在哪些情況下我們需要境內(nèi)機構(gòu)出示ODI備案文件，實務(wù)中常見的情形有：
1、境內(nèi)機構(gòu)對外投資時，有匯款到境外的需求，銀行會要求企業(yè)提供ODI備案文件，銀行才會同意進(jìn)行匯款操作；
2、境內(nèi)機構(gòu)的國外子公司在開立當(dāng)?shù)氐你y行賬戶時，當(dāng)?shù)劂y行可能會需要內(nèi)地母公司打一筆款項到這個賬戶作為款，那么，境內(nèi)母公司要提供ODI備案證書，銀行才會同意匯款到境外；
3、如果境內(nèi)機構(gòu)在海外設(shè)立的子公司，有再返回國內(nèi)設(shè)立外資企業(yè)的需求，在國內(nèi)新設(shè)外資企業(yè)開立外匯銀行賬戶時，銀行會要求提供之前國內(nèi)公司對海外子公司投資所申請的ODI備案文件；
4、境內(nèi)機構(gòu)投融資需求較大，需要合并財報時，需要做境外投資備案，才能合理地將境外子公司業(yè)務(wù)并表。
由此可以看出，境內(nèi)機構(gòu)在對外投資、經(jīng)營過程中，尤其是出現(xiàn)資金跨境流動的情況時，均需要出示ODI備案文件，而根據(jù)《企業(yè)境外 辦法》第二條，前述“投資”的內(nèi)容包括但不限于：
(一)獲得境外土地所有權(quán)、使用權(quán)等權(quán)益；
(二) 獲得境外自然資源勘探、開發(fā)特許權(quán)等權(quán)益；
(三) 獲得境外基礎(chǔ)設(shè)施所有權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益；
(四) 獲得境外企業(yè)或資產(chǎn)所有權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益；
(五) 新建或改擴建境外固定資產(chǎn)；
(六) 新建境外企業(yè)或向既有境外企業(yè)增加投資；
(七) 新設(shè)或參股境外股權(quán)投資基金；
(八) 通過協(xié)議、信托等方式控制境外企業(yè)或資產(chǎn)。
而不辦理ODI備案將導(dǎo)致：資金無法通過銀行合法匯出，未來境外主體所獲利潤也將面臨無法返回境內(nèi)、境外子公司無法完成返程投資，影響海外上市進(jìn)程、無法享受我國政府相關(guān)補貼和獎勵，包括境外知識產(chǎn)權(quán)糾紛和“兩反一保”應(yīng)訴補貼等，更有甚者境內(nèi)主體將在一定時限內(nèi)被禁止任何境外投資行為。相關(guān)主管部門有權(quán)責(zé)令境內(nèi)主體中止或停止實施該項目并限期改正，對境內(nèi)主體及有關(guān)責(zé)任人處以警告；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。