信用卡滯納金指的是持卡人在信用卡到期還款日實際還款額低于還款額的情況下,還款額未還部分要支付滯納金。根據(jù)了解,滯納金的比例由中國人民銀行統(tǒng)一規(guī)定,為還款額未還部分的5% 。但由于各家銀行政策的不同,所設(shè)的額度也不盡相同。
現(xiàn)實中屢屢出現(xiàn)的巨額滯納金案例無疑是將手段作為目的,從而異化了滯納金制度設(shè)置的初衷??墒?,“在與刑事罰的關(guān)系上,執(zhí)行罰的過錯罰款數(shù)額必須與之均衡,這樣的話,與刑事罰相比較,被認為抑制效果甚微”。170.由此導致的結(jié)果是:日本《行政執(zhí)行法》被廢止后執(zhí)行罰制度的式微,僅在《防沙法》第36條中規(guī)定了執(zhí)行罰制度,作為確保不履行作為義務(wù)的替代方法是刑事罰的廣泛導入。
滯納金的課征主體是法律規(guī)定的行政機關(guān)。對于執(zhí)行罰的主體是行政機關(guān)還是司法機關(guān),兩大法系本來有重大區(qū)別。其根源在于對于行政強制執(zhí)行權(quán)的性質(zhì)的認識,普通法系國家從來都將行政強制執(zhí)行權(quán)看成是司法權(quán)的一部分。在美國行政法上,將行政強制執(zhí)行的手段(執(zhí)行罰)稱為“簡易權(quán)力( summary power),屬于簡易行動(summary action)的一種形式”而行政機關(guān)的簡易行動,是一種例外的行政執(zhí)行程序?!@種執(zhí)行方式由行政機關(guān)以實力直接實現(xiàn)執(zhí)行目標,不需要法院的支持。然而不能認為這種執(zhí)行方式和法院完全無關(guān)。因為行政機關(guān)的簡易執(zhí)行行為是否符合法律規(guī)定,是否超過必要的范圍,仍然處在法院的監(jiān)督下?!?但在大陸法系的許多國家則歷來將行政強制執(zhí)行權(quán)看成是行政權(quán)的一部分,由行政機關(guān)自行執(zhí)行。在法國行政法上,“行政處理的當事人不履行行政處理中所規(guī)定的義務(wù)時,行政機關(guān)在必要時可依職權(quán)強制執(zhí)行,毋須請求法院強制執(zhí)行。這是行政處理的一種特權(quán)。”
找出病灶的目的是為了對癥下藥。既然信用卡滯納金的性質(zhì)是違約金,那么就可以運用合同法理論對高額的信用卡滯納金進行治理。盡管《合同法》沒有對懲罰性違約金的數(shù)額作明文的限制,但是根據(jù)《合同法》的相關(guān)規(guī)定,在限制違約損害賠償責任方面主要有第113條第1款的可預見性規(guī)則、第119條第1款的減輕損失規(guī)則、第120條的與有過失規(guī)則;在規(guī)制由于合同自由的異化而導致過高的違約金方面有第114條第2款的違約金數(shù)額調(diào)整規(guī)則。然而,發(fā)卡行卻認為其收取高額滯納金是執(zhí)行中國人民銀行頒布的《銀行卡業(yè)務(wù)管理辦法》第22條規(guī)定的結(jié)果,這樣才符合銀行業(yè)的合規(guī)性監(jiān)管,因而該違約金是法定違約金而非約定違約金,所以不能適用上述《合同法》關(guān)于違約金數(shù)額限制的規(guī)定。