有鑒于此,筆者擬對有效辯護制度作一次帶有實證性的考察和評價。本文將分析美國有效辯護制度的來龍去脈,對無效辯護的雙重標準及其所面臨的挑戰(zhàn)做出介紹,并對這一制度所蘊含的理論創(chuàng)新價值進行評價。在此基礎上,筆者將考察中國引入有效辯護制度的必要性和可行性,并對無效辯護制度在中國確立的可能性做出反思性評估。本文的結論是,在中國地引入無效辯護制度并不具有現(xiàn)實的可能性,但有效辯護的理念卻對中國刑事辯護制度的發(fā)展具有較大的啟發(fā)意義。至少,提高律師辯護質量、保障被告人獲得律師實質性的法律幫助,這已經(jīng)成為我國法律所追求的的目標,也可以成為未來評價我國刑事辯護優(yōu)劣得失的價值標準。
刑事辯護可以分為:
1、自行辯護,即犯罪嫌疑人、被告人自己進行的辯護;
2、委托辯護,即犯罪嫌疑人委托律師或者近親屬等進行的辯護;
3、指定辯護,即對可能判處無期徒刑、死刑的被告人,或者被告人是盲、聾、啞或者限制行為能力人,沒有委托辯護人的,法院應當為其指定律師辯護人。按照辯護方向可以分為:無罪辯護、罪輕辯護、指控罪名不成立辯護。
4、 犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辯護權以外,還可以委托一至二人作為辯護人。
在犯罪嫌疑人、被告人的行為已經(jīng)構成犯罪的前提下,律師就要通過此罪與彼罪之辯改變定性,將重罪辯成輕罪,終提出罪輕辯護觀點。主要有主觀上的重罪變輕罪,單一主體上的重罪變輕罪,單一主體變成雙重主體,時間差上的罪輕,多人犯罪中的罪輕和多罪中的罪輕,根據(jù)數(shù)罪并罰原理,將數(shù)罪辯成一罪,以達到罪輕而從輕、減輕處罰的目的。辯護律師還要根據(jù)案件發(fā)生的時間、地點、背景、手段、情節(jié)、后果、主觀惡性、一貫表現(xiàn)等因素,提出應當予以減輕、從輕或者免除刑罰的辯護意見,以使犯罪嫌疑人、被告人獲得較輕的刑事追究。在辯護中,律師要重視對被告有利的酌定情節(jié),包括性質上的酌定情節(jié)、主觀惡性程度的酌定情節(jié)、犯罪后因交代罪行或退贓而形成的酌定情節(jié)、犯罪次數(shù)上的酌定情節(jié)、實得利益方面的酌定情節(jié)、量刑平衡方面的酌定情節(jié)和可免牢獄之苦的酌定情節(jié)。
當然,律師辯護應尊重委托人或被告意見。律師為被告辯護,應先征詢被告意見,或將律師的辯護思路與被告溝通商量,達成共識;律師在開庭前,應擬出辯護詞初稿征求被告及委托人的意見,在法庭調查質證后對辯護詞作重大改變的,應再次交被告確認后方可呈送法院。至于偶爾遇到被告與律師辯護意見不一的問題,我認為只要充分與被告溝通,絕大多數(shù)被告都會接受律師的辯護意見,或經(jīng)反復溝通形成共識。若律師與被告對辯護意見有原則分歧,雖經(jīng)溝通無法形成共識,則可建議被告另行委托辯護人,切不可在法庭上強行發(fā)表被告不能接受的辯護意見,否則被告在法庭上向審判長表明不同意乃至堅決反對律師辯護意見,甚至當庭拒絕律師辯護,對律師執(zhí)業(yè)聲譽也是有害無益的。