工程擔(dān)保人,可以是銀行、保險公司或?qū)I(yè)的工程擔(dān)保公司。這與《保險法》規(guī)定的工程保險人只能為保險公司有著根本的不同。除此之外,兩者的區(qū)別還表現(xiàn)在以下幾方面:
(1)風(fēng)險對象不同
工程擔(dān)保面對的是“人禍”,即人為的違約責(zé)任。工程保險面對的多是“天災(zāi)”,即意外事件、自然災(zāi)害等。
(2)風(fēng)險方式不同
工程保險合同是在投保人和保險人之間簽訂的,風(fēng)險轉(zhuǎn)移給了保險人。工程擔(dān)保當(dāng)事人有三方:委托人、權(quán)利人和擔(dān)保人。權(quán)利人是享受合同保障的人,是受益方。
當(dāng)委托人違約使權(quán)利人遭受經(jīng)濟(jì)損失時,權(quán)利人有權(quán)從工程擔(dān)保人處獲得補(bǔ)償。這就與工程保險區(qū)別開來,保險是誰投保誰受益,而保證擔(dān)保的擔(dān)保人并不受益,受益的是第三方。重要的在于,委托人并未將風(fēng)險終轉(zhuǎn)移給工程擔(dān)保人,而是以代理加反擔(dān)保的方式將風(fēng)險抵押給工程擔(dān)保人。也就是說,風(fēng)險終承擔(dān)者的仍是委托—人自己。
(3)風(fēng)險責(zé)任不同
依據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》(以下簡稱《擔(dān)保法》)的規(guī)定,委托人對保證人其向權(quán)利人支付的任何賠償,有返還給保證人的義務(wù)。而依據(jù)《保險法》的規(guī)定,保險人賠付后是不能向投保人追償?shù)摹?
(4)風(fēng)險選擇不同
同樣作為投保人,工程保險的選擇性相對較小,只要投保人愿意,一般都可以被保險工程擔(dān)保則不同,它必須通過資信審查評估等手段選擇有資格的委托人。因此,在發(fā)達(dá)國家,能夠輕松地拿到保函,是有信譽(yù)、有實(shí)力的象征。也正因?yàn)檫@樣,通過保證擔(dān)??梢越⒁环N嚴(yán)格的建設(shè)市場準(zhǔn)人制度。必須指出的是,盡管工程擔(dān)保和工程保險有著根本區(qū)別,但在工程實(shí)踐中,確是常常在一起為工程建設(shè)發(fā)揮著保駕護(hù)航的重要作用。
銀行保函的內(nèi)容根據(jù)交易的不同而有所不同,但通常包括以下內(nèi)容:
1、基本欄目包括:中聯(lián)銀融資擔(dān)保 保函的編號,開立日期,各當(dāng)事人的名稱、地址,有關(guān)交易或項(xiàng)目的名稱,有關(guān)合同或標(biāo)書的編號和訂約或簽發(fā)日期等。
2、責(zé)任條款即開立保函的銀行或其他金融機(jī)構(gòu)在保函中承諾的責(zé)任條款,這是構(gòu)成銀行保函的主體。
3、保證金額是開立保函的銀行或其他金融機(jī)構(gòu)所承擔(dān)責(zé)任的金額,可以是一個具體的金額,也可以是合同有關(guān)金額的某個百分率。如果擔(dān)保人可以按委托人履行合同的程度減免責(zé)任,則必須作出具體說明。
4、有效期即遲的索賠日期,或稱到期日(expiry date),它既可以是一個具體的日期,也可以是在某一行為或某一事件發(fā)生后的一個時期到期。例如:在交貨后三個月或六個月、工程結(jié)束后30天等。
5、索賠方式即索賠條件。是指受益人在任何情況下可向開立保函的銀行提出索賠。對此,國際上有兩種不同的處理方法:一種是無條件的或稱“見索賠償”保函(First demand guarantee);另一種是有條件的保函(Accessary guarantee).索賠形式一般為見索即賠。
預(yù)留金保函:
又稱留滯金擔(dān)保,是指應(yīng)承包方(申請人)的請求,向工程業(yè)主(受益人)保證,在承包方(申請人)提前支取合同價款中尾欠部分款項(xiàng)而不能按期歸還時,由銀行負(fù)責(zé)返還擔(dān)保函規(guī)定金額的預(yù)留金款項(xiàng)。通常為合同價款的5%-10%。
稅款保付反擔(dān)保函:
是指對在銀行開戶的加工貿(mào)易企業(yè),銀行可為該企業(yè)出具以中國銀行為受益人的反擔(dān)保函。加工貿(mào)易企業(yè)在開展加工貿(mào)易業(yè)務(wù)中為免向海關(guān)繳納稅款保證金,需委托中國銀行出具以海關(guān)為受益人的稅款保付保函。