實施履約保證金的,應(yīng)當按照《招標投標法》的規(guī)定執(zhí)行,《招標投標法》第46條規(guī)定:“招標文件要求中標人提供履約保證金的,中標人應(yīng)當提交。”第60條規(guī)定:“中標人不履行與招標人訂立的合同的,履約保證金不予以退還,給招標人造成的損失超過履約保證金數(shù)額的,還應(yīng)對超過部分予以賠償?!?/p>
保函業(yè)務(wù)常見風險點?【被保證人角度】?
1、被保證人失信問題,失信已結(jié)清超過3年的一般不予追究,失信已結(jié)清3年內(nèi)的會謹慎受理,失信未結(jié)清會嚴重影響審批條件。
2、被保證人董、監(jiān)、高限制高消費,會影響受理條件;
3、被保證人被執(zhí)行問題,被執(zhí)行單筆金額較大或者被執(zhí)行累計金額超過企業(yè)凈資產(chǎn)20%,會影響受理條件;
4、被保人訴訟問題,訴訟較往年明顯大幅增加,企業(yè)管理可能出現(xiàn)了問題;訴訟案件涉及民間借貸,企業(yè)資金可能出現(xiàn)問題;訴訟方面出現(xiàn)這兩個問題會影響受理條件;
5、被保證人銀行征信,關(guān)注類要有情況說明,企業(yè)銀行業(yè)務(wù)出現(xiàn)未結(jié)清次級、可疑、損失類的基本不予受理;近3年內(nèi)已結(jié)清的次級、可疑、損失類會影響受理條件,銀行征信比較重要,另外會根據(jù)縮貸、新增、展期等情況對企業(yè)加分或者減分。
6、被保證人法人、或大股東、或董事長涉及刑事案件的,會影響受理條件。
7、被保證人法人、或大股東、或董事長涉及民間借貸被執(zhí)行的,會影響受理條件。
8、被保證人報表,資產(chǎn)負債率不得高于90%,銀行負債率不要超過30%,不得有連續(xù)兩年的虧損等情況,報表出現(xiàn)以上問題會影響受理條件。
等等
履約擔保書
履約擔保書的擔保方式是:當承包人在履行合同中違約時,開出擔保書的擔保公司或者保險公司用該項擔保金去完成施工任務(wù)或者向發(fā)包人支付該項保證金。工程采購項目保證金提供擔保形式的,其金額一般為合同價的30%一50%。
承包人違約時,由工程擔保人代為完成工程建設(shè)的擔保方式,有利于工程建設(shè)的順利進行,因此是我國工程擔保制度探索和實踐的重點內(nèi)容。
,履約保證金具有選擇性。招標人必須在招標文件中明確規(guī)定出中標人提交履約保證金時,此項條款方為有效,如果在招標文件中沒有明確規(guī)定,在中標后不得追加。
第二,履約保證金具有實踐性。履約保證金不同于定金,履約保證金的目的是擔保承包人完全履行合同,主要擔保工期和質(zhì)量符合合同的約定。承包人順利履行完畢自己的義務(wù),發(fā)包人必須全額返還承包人。履約保證金的功能,在于承包人違約時,賠償發(fā)包人的損失,且并不以交納履約保證金為限。如果約定了雙倍返還或具有定金獨特屬性的內(nèi)容,符合定金法則,則是定金;如果沒有出現(xiàn)“定金”字樣,也沒有明確約定適用定金性質(zhì)的處罰之類的約定,已經(jīng)交納的履約保證金,就不是定金,而是其他金錢質(zhì)。約定了履約保證金卻又沒有交納的,關(guān)于履約保證金的約定成立但不發(fā)生法律效力。因為,質(zhì)押合同也是實踐性合同,必須以交付為生效條件。 因此,履約保證金具有實踐性。
第三,履約保證金應(yīng)當具有對等性。履約保證金強調(diào)的是保證發(fā)包人或投資者的利益,這種保證既可由中標的承包人承擔,也可由第三方承擔,但須發(fā)包人認可方為有效,由此產(chǎn)生第三方承擔連帶責任,因此具有替代性。