日前,住房和城鄉(xiāng)建設部、國家發(fā)展和改革委員會等6部門印發(fā)《關(guān)于加快推進房屋建筑和市政基礎設施工程實行工程擔保制度的指導意見》,進一步優(yōu)化營商環(huán)境,強化事中事后監(jiān)管,保障工程建設各方主體合法權(quán)益。
工程擔保是轉(zhuǎn)移、分擔、防范和化解工程風險的重要措施,是市場信用體系的主要支撐,是保障工程質(zhì)量的有效手段。當前,建筑市場存在工程防風險能力不強、履約糾紛頻發(fā)及工程欠款、欠薪屢禁不止等問題,亟須通過完善工程擔保應用機制加以解決。
由擔保人為施工方向業(yè)主提供的,保證施工方履行工程建設合同責任和義務,承包商不履行合同的,業(yè)主可要求保證人在保函金額內(nèi)承擔保證責任。保證人在承擔保證責任后,可依法向承包商追償。履約保函也可以適用于分包合同、材料設備供貨合同的履行。一般是在簽訂合同時要做的事。簡而言之是為了防止施工單位或供貨商不按合同約定履行義務。擔保的時間往往要貫穿整個項目,比較長。
承包人在不得不提供履約保函的情況下,應該爭取有利的保函條款。在實踐中,有以下要點需要注意:
,保函的有限期應為閉口形式,具體可約定為竣工之日或監(jiān)理工程師簽發(fā)解除缺陷責任證書后的一個固定時間。
第二,索賠條款應約定發(fā)包人的書面索賠與擔保人付款之間有一定的間隔時間,以使承包人有足夠的時間與發(fā)包人談判,將爭端解決在擔保人賠付之前。
第三,在征得發(fā)包人認可的基礎上,履約保函的數(shù)額可隨工程進度的完成而遞減,擔保人在保函該減額時應及時提醒承包人辦理減額手續(xù),一旦出現(xiàn)賠付,賠付的總金額不得超過擔保額。
第四,其他約定。如可約定在監(jiān)理工程師頒發(fā)工程移交證書后,發(fā)包人同意用維修保函來代替履約保函;發(fā)包人不得將保函轉(zhuǎn)讓給第三方等等。