在國家工商行政管理局的《關(guān)于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當(dāng)競爭行為的若干規(guī)定》中,第3條也說:“本規(guī)定所稱特有,是指商品名稱、包裝、裝潢非為相關(guān)商品所通用,并具顯著的區(qū)別性特征?!边@也表明,受保護的外觀設(shè)計必須具有顯著的區(qū)別性特征。
在商品上附加圖案、色彩及其排列組合,應(yīng)當(dāng)包括平面的和立體的產(chǎn)品(商品)外觀設(shè)計。這樣,不論是平面的還是立體的外觀設(shè)計,只要具有可識別性,就可以獲得反不正當(dāng)競爭的保護。
在外觀設(shè)計的商標權(quán)保護上,美國是首先確定有關(guān)的外觀設(shè)計是否具有內(nèi)在識別性的國家。如果某一外觀設(shè)計具有內(nèi)在識別性,則相當(dāng)于上述的“任意性或奇異性標記”,其使用者可以直接申請商標注冊或要求商標權(quán)的保護。然而,具有內(nèi)在識別性的外觀設(shè)計并不多見。
既然商標的主要作用是區(qū)別不同的生產(chǎn)經(jīng)營者的商品,指示商品的來源,既然外觀設(shè)計和商標在構(gòu)成上又有相同之處,那么,當(dāng)產(chǎn)品的外觀設(shè)計也具有識別性和指示性時,就應(yīng)當(dāng)受到商標法的保護。