由此可見,《勞動合同法》明確認(rèn)定勞務(wù)派遣單位與勞動者建立勞動關(guān)系,勞務(wù)派遣單位是勞動法上的用人單位,必須與被派遣勞動者簽訂勞動合同。該勞動合同的內(nèi)容不僅包括勞務(wù)派遣單位能夠自主履行的事項,如勞動合同期限、勞動報酬、社會保險,還包括勞務(wù)派遣單位本身難以自主履行而需要由用工單位履行的事項,如工作內(nèi)容和工作地點、工作時間和休息休假、派遣期限、工作崗位等。
《勞動合同法》第59條規(guī)定:勞務(wù)派遣單位派遣勞動者應(yīng)當(dāng)與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位(以下稱用工單位)訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報酬和社會保險費的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任。用工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限,不得將連續(xù)用工期限分割,訂立數(shù)個短期勞務(wù)派遣協(xié)議。
一般認(rèn)為勞務(wù)派遣協(xié)議的性質(zhì)為民事合同。但事實上,勞務(wù)派遣協(xié)議不同于一般的民事合同,其受到勞動法的特別限制,性質(zhì)應(yīng)為勞動法上勞動合同之外的一種特別合同。勞務(wù)派遣單位向用工單位提供人才派遣服務(wù)而收取服務(wù)費盡管具有市場交易行為的性質(zhì),但與商品買賣等普通民事合同不同,涉及勞動者權(quán)益保護(hù)問題,因此該協(xié)議不能完全遵循民法上的意思自治原則,而要受到勞動法的諸多限制。
《勞動合同法》第60條規(guī)定:勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者。勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報酬。勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費用。由此可見,《勞動合同法》盡管明確規(guī)定了用工單位對勞動者應(yīng)當(dāng)履行的勞動法律方面的法定義務(wù),但沒有明確對用工單位與勞動者之間的關(guān)系進(jìn)行定性,未明確把用工單位也列為用人單位,不要求用工單位與勞動者訂立勞動合同。一般認(rèn)為勞動者與用工單位之間構(gòu)成勞務(wù)關(guān)系而非勞動關(guān)系。