在商品上附加圖案、色彩及其排列組合,應(yīng)當(dāng)包括平面的和立體的產(chǎn)品(商品)外觀設(shè)計。這樣,不論是平面的還是立體的外觀設(shè)計,只要具有可識別性,就可以獲得反不正當(dāng)競爭的保護。
如果某一外觀設(shè)計不具有內(nèi)在識別性,則相當(dāng)于上述的“描述性標(biāo)記”,其使用者在尋求商標(biāo)注冊或商標(biāo)權(quán)保護時,必須證明該外觀設(shè)計已經(jīng)在市場上獲得了第二含義,可以向消費者指示商品的來源。由于絕大多數(shù)外觀設(shè)計不具有內(nèi)在識別性,在外觀設(shè)計的商標(biāo)權(quán)保護上,證明有關(guān)的外觀設(shè)計已經(jīng)在市場上獲得了第二含義,就是非常重要的。
外觀設(shè)計由專利法予以保護,商標(biāo)由商標(biāo)法予以保護,二者似乎不應(yīng)有重疊之處。但在事實上,外觀設(shè)計與商標(biāo)又有一些共同之外。外觀設(shè)計是由形狀、圖案、色彩或其結(jié)合構(gòu)成的,商標(biāo)是由文字、圖案、形狀或其結(jié)合構(gòu)成的。至少,二者在構(gòu)成上都有形狀和圖案等要素。
外觀設(shè)計是指工業(yè)品的外觀設(shè)計,也就是工業(yè)品的式樣。它與發(fā)明或?qū)嵱眯滦屯耆煌?,即外觀設(shè)計不是技術(shù)方案?!吨腥A人民共和國專利法》第2條中規(guī)定:“對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。” 可見,外觀設(shè)計專利應(yīng)當(dāng)符合以下要求: (1)必須是對產(chǎn)品的外觀所作的設(shè)計; (2)是指形狀、圖案或者其結(jié)合的設(shè)計以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合的設(shè)計; (3)必須是適于工業(yè)上的應(yīng)用; (4)必須富有美感。