圖案是指由任何線條、文字、符號、色塊的排列或組合而在產(chǎn)品的表面構(gòu)成的圖形。色彩是指用于產(chǎn)品上的顏色或者顏色的組合,制造該產(chǎn)品所用材料的本色不是外觀設(shè)計的色彩??梢詷?gòu)成外觀設(shè)計的組合有:產(chǎn)品的形狀;產(chǎn)品的圖案;產(chǎn)品的形狀和圖案;產(chǎn)品的形狀和色彩;產(chǎn)品的圖案和色彩;產(chǎn)品的形狀、圖案和色彩。
如果某一外觀設(shè)計不具有內(nèi)在識別性,則相當(dāng)于上述的“描述性標(biāo)記”,其使用者在尋求商標(biāo)注冊或商標(biāo)權(quán)保護(hù)時,必須證明該外觀設(shè)計已經(jīng)在市場上獲得了第二含義,可以向消費者指示商品的來源。由于絕大多數(shù)外觀設(shè)計不具有內(nèi)在識別性,在外觀設(shè)計的商標(biāo)權(quán)保護(hù)上,證明有關(guān)的外觀設(shè)計已經(jīng)在市場上獲得了第二含義,就是非常重要的。
在商品上附加圖案、色彩及其排列組合,應(yīng)當(dāng)包括平面的和立體的產(chǎn)品(商品)外觀設(shè)計。這樣,不論是平面的還是立體的外觀設(shè)計,只要具有可識別性,就可以獲得反不正當(dāng)競爭的保護(hù)。
外觀設(shè)計的保護(hù)上,版權(quán)法就與專利法有所重疊。也正是因為這個原因,英國和德國等國家才制訂了專門的外觀設(shè)計注冊法或工業(yè)版權(quán)法,對外觀設(shè)計采取了既具有專利法特征又具有版權(quán)法特征的保護(hù)方式。從觀念上說,專利法保護(hù)富有美感的具有工業(yè)實用性的外觀設(shè)計,版權(quán)法保護(hù)以形狀、圖案、色彩為表述形式的作品,二者似乎可以區(qū)分開來。然而,具體到實用藝術(shù)品時,就很難區(qū)分究竟是受專利法保護(hù)的外觀設(shè)計還是受版權(quán)法保護(hù)的作品了。