在評估實(shí)務(wù)工作中，行政許可和特許經(jīng)營權(quán)往往容易讓人混淆，存在對行政許可采取不當(dāng)?shù)脑u估處理方式，尤其對剛剛進(jìn)入評估行業(yè)的從業(yè)人員來說，很難準(zhǔn)確進(jìn)行區(qū)分。本文就行政許可和特許經(jīng)營權(quán)的區(qū)別進(jìn)行分析，并對評估實(shí)務(wù)中的處理方式進(jìn)行簡要的闡述。
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行政許可和特許經(jīng)營權(quán)的概念和特點(diǎn)
1、行政許可，是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動的行為。
一般具有以下特征：行政許可是依申請的具體行政行為；行政許可是一種授益性行政行為；行政許可存在的前提是法律的一般禁止；行政許可一般為要式行政行為；行政許可一般為外部行政行為。
2、特許經(jīng)營權(quán)，廣義的特許經(jīng)營權(quán)，是由政府主管部門或者企業(yè)授予的，準(zhǔn)許一定的主體在一定地區(qū)、一定期限內(nèi)生產(chǎn)經(jīng)營某項(xiàng)業(yè)務(wù)或者某類產(chǎn)品的特別權(quán)利。一定的主體可以是法人，也可以是自然人，占有這種特許經(jīng)營權(quán)的單位或者個人，能夠憑借這種特許權(quán)獲取額外的經(jīng)濟(jì)利益，因而它是一種無形資產(chǎn)。
它一般有兩種形式，一種是政府機(jī)構(gòu)許可的，由政府機(jī)構(gòu)授權(quán)，準(zhǔn)予企業(yè)運(yùn)用公共財(cái)產(chǎn)或者在某一地區(qū)享有經(jīng)營某種業(yè)務(wù)的獨(dú)占權(quán)，例如電力、通訊等公共事業(yè)的商品；
另一種是使用商標(biāo)、專利權(quán)、商號、專有技術(shù)等的權(quán)利，即狹義的特許經(jīng)營權(quán)，或者稱商業(yè)特許權(quán)。商業(yè)特許權(quán)是一家企業(yè)根據(jù)轉(zhuǎn)讓合同的規(guī)定，有限期地或者地授予另一家企業(yè)使用其商標(biāo)、商號、專利、版權(quán)或者專有技術(shù)的權(quán)利。根據(jù)對授權(quán)方的限制不同，特許經(jīng)營權(quán)可以分為獨(dú)占許可、許可、普通許可。
本文探討的是種特許經(jīng)營權(quán)，也就是由政府機(jī)構(gòu)授權(quán)的特許經(jīng)營權(quán)和行政許可的區(qū)別。
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行政許可和特許經(jīng)營權(quán)的區(qū)別
（一）設(shè)定的依據(jù)不同
1、行政許可
行政許可的設(shè)定，依據(jù)《中華人民共和國行政許可法》的規(guī)定，第十二條下列事項(xiàng)可以設(shè)定行政許可：（一）直接涉及國家、公共、經(jīng)濟(jì)宏觀調(diào)控、生態(tài)環(huán)境保護(hù)以及直接關(guān)系人身健康、生命財(cái)產(chǎn)等特定活動，需要按照法定條件予以批準(zhǔn)的事項(xiàng)；（二）有限自然資源開發(fā)利用、公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準(zhǔn)入等，需要賦予特定權(quán)利的事項(xiàng)；（三）提供公眾服務(wù)并且直接關(guān)系公共利益的職業(yè)、行業(yè)，需要確定具備特殊信譽(yù)、特殊條件或者特殊技能等資格、資質(zhì)的事項(xiàng)；（四）直接關(guān)系公共、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品，需要按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范，通過檢驗(yàn)、檢測、檢疫等方式進(jìn)行審定的事項(xiàng)；（五）企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等，需要確定主體資格的事項(xiàng)；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定可以設(shè)定行政許可的其他事項(xiàng)。
第十四條 本法第十二條所列事項(xiàng)，法律可以設(shè)定行政許可。尚未制定法律的，行政法規(guī)可以設(shè)定行政許可。必要時(shí)，可以采用發(fā)布決定的方式設(shè)定行政許可。實(shí)施后，除臨時(shí)性行政許可事項(xiàng)外，應(yīng)當(dāng)及時(shí)提請全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定法律，或者自行制定行政法規(guī)。
第十五條 本法第十二條所列事項(xiàng)，尚未制定法律、行政法規(guī)的，地方性法規(guī)可以設(shè)定行政許可；尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的，因行政管理的需要，確需立即實(shí)施行政許可的，省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章可以設(shè)定臨時(shí)性的行政許可。臨時(shí)性的行政許可實(shí)施滿一年需要繼續(xù)實(shí)施的，應(yīng)當(dāng)提請本級人民代表大會及其常務(wù)委員會制定地方性法規(guī)。地方性法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章，不得設(shè)定應(yīng)當(dāng)由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可；不得設(shè)定企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可。其設(shè)定的行政許可，不得限制其他地區(qū)的個人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營和提供服務(wù)，不得限制其他地區(qū)的商品進(jìn)入本地區(qū)市場。
第十六條 行政法規(guī)可以在法律設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi)，對實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定。地方性法規(guī)可以在法律、行政法規(guī)設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi)，對實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定。規(guī)章可以在上位法設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi)，對實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定。法規(guī)、規(guī)章對實(shí)施上位法設(shè)定的行政許可作出的具體規(guī)定，不得增設(shè)行政許可；對行政許可條件作出的具體規(guī)定，不得增設(shè)違反上位法的其他條件。
第十七條 除本法第十四條、第十五條規(guī)定的外，其他規(guī)范性文件一律不得設(shè)定行政許可。
從以上規(guī)定可以看出，對于法律規(guī)定可以設(shè)定行政許可的事項(xiàng)，由法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)進(jìn)行設(shè)定，而省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章僅可以設(shè)定臨時(shí)性的行政許可。臨時(shí)性的行政許可實(shí)施滿一年需要繼續(xù)實(shí)施的，應(yīng)當(dāng)提請本級人民代表大會及其常務(wù)委員會制定地方性法規(guī)。
2、特許經(jīng)營權(quán)
特許經(jīng)營權(quán)由地方政府決定是否設(shè)定。只有政府愿意讓渡權(quán)利，企業(yè)才能開展特許經(jīng)營，政府對是否設(shè)定特許項(xiàng)目享有決定權(quán)。如2015年實(shí)施的《基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》第9條規(guī)定，特許經(jīng)營項(xiàng)目實(shí)施方案由縣級以上政府行業(yè)主管部門或政府授權(quán)部門提出。
也就是說，特許經(jīng)營權(quán)可以由地方政府決定是否授予，但地方政府并不具有長期性行政許可的設(shè)定權(quán)。